上海離婚律師說：遺囑繼承與法定繼承是我國繼承法規(guī)定的按繼承方式，也是常見的繼承類公證項(xiàng)目。在公證實(shí)踐中，經(jīng)過公證的遺囑或者經(jīng)過人民法院認(rèn)定有效的遺囑，經(jīng)遺囑繼承人申請(qǐng)，公證處辦理并出具遺囑繼承權(quán)公證，

　　上海離婚律師提示：但對(duì)于繼承法規(guī)定的其他幾種遺囑形式，如自書、代書遺囑，因遺囑人的死亡而難于取證，無法取證以及遺囑繼承的排他法，公證人員往往會(huì)怕發(fā)生繼承糾紛，引起訴訟而加其拒絕公證，致使部分遺囑人生前處分財(cái)產(chǎn)的愿望而不能實(shí)現(xiàn)，遺囑繼承人的合法權(quán)益得不到應(yīng)有的保障。

　　一、自書、代書遺囑是法定繼承形式

　　根據(jù)我國繼承法第十七條規(guī)定，公民立遺囑的形式有五種，即公證遺囑、自書、代書、錄音和口頭遺囑。這五種遺囑形式是繼承法規(guī)定的法定形式。公證遺囑即以公證方式做成之遺囑。繼承法第二十條第三款規(guī)定的“自書、代書、錄音和口頭遺囑不得撤銷，變更公證遺囑”，最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行繼承法若干問題的意見第四十二條規(guī)定的“遺囑人以不同形式有數(shù)份內(nèi)容相抵觸的遺囑，其中有公證遺囑的，以最后所立公證遺囑為準(zhǔn);沒有公證遺囑的，以最后所立的遺囑為準(zhǔn)。”

　　上海離婚律師說：由此可見公證遺囑的形式高于其它遺囑形式，具有優(yōu)先性。這種優(yōu)先性體現(xiàn)在該遺囑是在國家公證機(jī)關(guān)按法定程序做成，其真實(shí)性、合法性為國家公證機(jī)關(guān)所認(rèn)可。繼承法在規(guī)定了公證遺囑形式和效力的同時(shí)，也規(guī)定了其他四種遺囑形式和效力。

　　其中自書遺囑人親筆書寫、簽名、注明年、月、日。代書遺囑應(yīng)當(dāng)有兩個(gè)以上見證人在場見證，由其中一人代書，注明年、月、日，并由代書人、其見證人和遺囑人簽名。繼承法對(duì)自書、代書遺囑形式做出具體、明確的規(guī)定，是以說明自書、代書和其他遺囑形式與公證遺囑形式一樣，都是繼承法規(guī)定的法定形式。同時(shí)也說明任何一種遺囑形式，只要符合法律規(guī)定，遺囑人均可自由選擇，公證遺囑形式和自書、代書及其他遺囑形式都是公民表達(dá)自己意愿的形式，無論哪種形式都應(yīng)受法律的保護(hù)。

　　二、自書、代書遺囑是公民自主、真實(shí)意思表示

　　遺囑是公民個(gè)人生前按照法律規(guī)定處分個(gè)人所有的財(cái)產(chǎn)及相關(guān)事務(wù)的法律行為。它是一種單方法律行為，也是一種個(gè)人獨(dú)立自主的行為，無須經(jīng)任何人同意，反對(duì)任何人的干涉和限制，是個(gè)人最終、真實(shí)的意思表示。它體現(xiàn)了遺囑人的意志自由、也體現(xiàn)了法律對(duì)公民財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的徹底保護(hù)，公證遺囑其可信度、可靠度高，重要原因是公證人員嚴(yán)格按照公證程序及規(guī)則操作。從而保障了遺囑人在不受任何外界干擾，不受脅迫，欺騙的情況下所立遺囑，充分體現(xiàn)了遺囑的真實(shí)意愿。遺囑人采用自書、代書形式所立遺囑也同樣具有可信度、可靠度高的特點(diǎn)。

　　上海離婚律師說：自書、代書遺囑應(yīng)該說是遺囑人獨(dú)立自主，在經(jīng)過深思熟慮后自己親筆書寫或者請(qǐng)人代寫，是經(jīng)過遺囑人反復(fù)考慮、填寫決定之后寫成，但凡遺囑人處分財(cái)產(chǎn)及重大事項(xiàng)選擇立遺囑的方式，從心理角度講。處理重要事務(wù)必定要慎重思考，而不會(huì)草率行事。

　　由于遺囑的成立與其生效之間尚有一定的時(shí)間過程，也就是說在遺囑人死亡之前，遺囑并不馬上產(chǎn)生法律效力，也不對(duì)遺囑人產(chǎn)生任何拘束力，這個(gè)過程如果說遺囑人有些決定不成熟，不完善或者客觀情況發(fā)生了變化，遺囑人完全可以通過自書、代書隨時(shí)變更自己所立遺囑或撤銷自己遺囑。
 

　　三、加強(qiáng)自書、代書遺囑繼承的公證審查

　　按照我國《公證暫行條例》和司法部頒發(fā)的《公證程序規(guī)則》、《遺囑程序規(guī)則》及即將生效的《中華人民共和國公證法》的規(guī)定，公證審查是辦理公證事項(xiàng)的必經(jīng)程序和基本方法。

　　自書、代書遺囑繼承的公證審查，就是公證人員根據(jù)我國現(xiàn)行法律、法規(guī)、按照法定程序及客觀、公正、真實(shí)、合法的具體要求，對(duì)自書、代書遺囑繼承進(jìn)行全面的審核查實(shí)。上海離婚律師強(qiáng)調(diào)在公證過程中，自書、代書遺囑繼承除進(jìn)行一般的內(nèi)容審查外，還應(yīng)針對(duì)其特點(diǎn)，著重審查以下幾個(gè)方面：

　　1、廣泛收集相關(guān)證據(jù)。自書、代書遺囑確實(shí)存在遺囑人死亡后取證難的問題。但自書、代書遺囑是一個(gè)客觀事實(shí)，總是可以搜尋相關(guān)的蛛絲馬跡。如自書遺囑是否為遺囑人親自書寫，可以尋找遺囑人生前所寫的文章、材料、書信、簽名或者從遺囑人生前所在單位檔案中提取遺囑人的筆跡。進(jìn)程筆跡核對(duì)，也可以請(qǐng)法定鑒定機(jī)構(gòu)或筆記鑒定專家進(jìn)行鑒定。

　　代書遺囑可以尋找在場人、見證人、代書人、知情恩、親朋好友、同事、鄰居進(jìn)行深入調(diào)查，總之與立遺囑相關(guān)的情況直接、間接的，上海離婚律師說要注意只要是客觀反映遺囑真實(shí)性的事實(shí)均應(yīng)廣泛收集，借以判斷、證明自書、代書遺囑的客觀真實(shí)性。

　　2、認(rèn)真審查遺囑內(nèi)容的合法性。自書、代書遺囑中，由于遺囑人往往缺乏法律專業(yè)知識(shí)，在遺囑內(nèi)容中常出現(xiàn)一些錯(cuò)誤和瑕疵，導(dǎo)致遺囑內(nèi)容違法而喪失其遺囑效力。因此對(duì)自書、代書遺囑內(nèi)容進(jìn)行認(rèn)真審查時(shí)應(yīng)注重以下方面的內(nèi)容。一是遺囑中遺囑人只能處分個(gè)人所有財(cái)產(chǎn)，防止處分夫妻共有財(cái)產(chǎn)，家庭成員共有財(cái)產(chǎn)其它共同合伙財(cái)產(chǎn)。遺囑人處分遺產(chǎn)時(shí)，不得違反國家法律、法規(guī)的規(guī)定，根據(jù)我國《婚姻法》的規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)，歸夫妻共同所有”;

　　《繼承法》第二十六條的規(guī)定“夫妻在婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得共同財(cái)產(chǎn)，除有約定的除外，如果分割遺產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)先將共同所有的財(cái)產(chǎn)的一半分出為配偶所有，其余的為被繼承人的遺產(chǎn)”。二是遺囑中應(yīng)當(dāng)對(duì)缺乏勞動(dòng)能力又沒生活來源的繼承人保留必要的遺產(chǎn)份額，三是遺產(chǎn)中應(yīng)當(dāng)清償被繼承人生前所欠債務(wù)。

　　3、嚴(yán)格審查遺囑的無效性。根據(jù)我國《繼承法》第二十二條的規(guī)定，下列遺囑的法律直接界定為無效遺囑，一是無行為能力人或者限制行為能力人所立遺囑無效。二是遺囑必須表示遺囑人真實(shí)意思，受脅迫、欺騙所立遺囑無效。三是偽造的遺囑無效。四是遺囑被纂改的內(nèi)容無效。

　　上海離婚律師總結(jié)說：綜上所述，自書、代書遺囑在辦理繼承公證時(shí)，不存在難度大的特點(diǎn)，但只要我們深入調(diào)查，廣泛收集證據(jù)，在確保自書、代書遺囑真實(shí)、客觀、合理、合法的前提下，是可以辦理繼承公證的。

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