什么是眾籌？眾籌的法律風(fēng)險(xiǎn)是什么？同時(shí)，市場(chǎng)對(duì)眾籌最大的質(zhì)疑是眾籌與非法集資的區(qū)別。接下來，上海股權(quán)糾紛律師將從個(gè)人理解的角度談眾籌。

　　一、什么是眾籌：

　　首先，什么是眾籌？一般來說，眾籌是通過公眾籌集資金的一種新的金融模式，這是一個(gè)發(fā)布籌款項(xiàng)目和籌集資金的平臺(tái)。從眾籌的分類來看，它分為四類：捐贈(zèng)眾籌、回報(bào)眾籌、債務(wù)眾籌和股權(quán)眾籌。

　　1.捐贈(zèng)式眾籌：適用于NGO(非政府組織)等公益項(xiàng)目。正如我們常說的慈善基金。

　　2.回報(bào)眾籌:擅長(zhǎng)科技、設(shè)計(jì)、藝術(shù)、出版等領(lǐng)域，屬于獎(jiǎng)勵(lì)眾籌。捐贈(zèng)者或投資者不會(huì)獲得經(jīng)濟(jì)和投資收益，而是獲得實(shí)物、成就感等回報(bào)。

　　3.債權(quán)類眾籌：如P2P借貸在互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)上進(jìn)行。

　　4.股權(quán)眾籌：通過平臺(tái)籌集股權(quán)資金。投資者是股東而不是債權(quán)人，需要分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，分享收益。

　　二、比較債權(quán)類眾籌和股權(quán)類眾籌：

　　捐贈(zèng)眾籌和回報(bào)眾籌很少出現(xiàn)在普通人周圍。目前，債權(quán)眾籌和股權(quán)眾籌在市場(chǎng)上較為普遍。在這兩種眾籌中，債權(quán)眾籌（P2P貸款、一對(duì)多私人貸款和一對(duì)多債權(quán)轉(zhuǎn)讓）較早普及，但債權(quán)眾籌的弊端也相應(yīng)顯現(xiàn)：1.由于承諾固定回報(bào)，債務(wù)人經(jīng)營(yíng)失敗時(shí)，難以承擔(dān)償還本金和利息的義務(wù)，違約可能很大；2.由于借款人數(shù)量多，違約后果嚴(yán)重，影響力大；3.由于投資者沒有分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的意識(shí)和義務(wù)，嚴(yán)格來說，這不是真正的投資行為。

　　事實(shí)上，沒有不虧損的交易，也沒有不虧損的投資行為。因此，股權(quán)眾籌克服了債權(quán)眾籌的弊端，使每一位股東都能成為真正意義上的股東，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，分享收益，真正參與投資。

　　三、紅線及監(jiān)管：

　　目前，債務(wù)眾籌由銀監(jiān)會(huì)管理，股權(quán)眾籌由中國證監(jiān)會(huì)監(jiān)管。然而，相比之下，由于債務(wù)眾籌的早期普及，有明確的監(jiān)管機(jī)構(gòu)管理P2P，央行對(duì)P2P債務(wù)眾籌有明確的要求和紅線：

　　1.2015年1月20日，中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會(huì)新成立普惠金融工作部，明確融資擔(dān)保機(jī)構(gòu)、網(wǎng)貸、小額貸款等。被分配到該部門進(jìn)行監(jiān)管和協(xié)調(diào)。到目前為止，P2P網(wǎng)貸債權(quán)眾籌已經(jīng)有了明確的監(jiān)管機(jī)構(gòu)。

　　2.2013年11月，在銀監(jiān)會(huì)牽頭的九部委非法集資處置部際聯(lián)席會(huì)議上，央行相關(guān)負(fù)責(zé)人明確表示，在鼓勵(lì)P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)創(chuàng)新發(fā)展的同時(shí)，我們還應(yīng)該合理設(shè)置其業(yè)務(wù)邊界，明確平臺(tái)的中介性質(zhì)，明確平臺(tái)本身不應(yīng)提供擔(dān)保，不應(yīng)收集資金用于資金池，不應(yīng)非法吸收公共存款，更不用說集資欺詐了。

　　3.與此同時(shí)，央行發(fā)文明確了三種行為，即以P2P網(wǎng)絡(luò)借貸業(yè)務(wù)的名義進(jìn)行非法集資。

　　一是理財(cái)-資金池模式。

　　二是非法集資風(fēng)險(xiǎn)造成的不合格借款人，即虛假項(xiàng)目。

　　三是龐氏騙局。即新貸還舊貸。

　　與P2P債權(quán)眾籌相比，由于股權(quán)眾籌上升較晚，沒有明確的紅線和監(jiān)管機(jī)構(gòu)。就監(jiān)管和政策要求而言，它處于相對(duì)真空階段，機(jī)遇和風(fēng)險(xiǎn)并存。然而，監(jiān)管機(jī)構(gòu)和國務(wù)院對(duì)股權(quán)眾籌持積極態(tài)度：

　　1.中國證監(jiān)會(huì)在2014年3月的新聞發(fā)布會(huì)上確認(rèn)了股權(quán)眾籌。股權(quán)眾籌融資可以說是近年來基于互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)的創(chuàng)新融資模式。我們認(rèn)為，完善多層次資本市場(chǎng)體系，擴(kuò)大中小企業(yè)融資渠道，支持創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)活動(dòng)，幫助信息技術(shù)產(chǎn)業(yè)化，具有積極意義。

　　2.2013年11月19日，國務(wù)院總理李克強(qiáng)在國務(wù)院常務(wù)會(huì)議上首次提出股權(quán)眾籌融資試點(diǎn)，這是國務(wù)院會(huì)議首次提到股權(quán)眾籌。

　　3.2015年兩會(huì)《政府工作報(bào)告》第三部分，國務(wù)院圍繞服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)推進(jìn)金融改革，增加股權(quán)眾籌融資試點(diǎn)。

　　4.2015年3月2日，國務(wù)院辦公廳發(fā)布《國務(wù)院辦公廳關(guān)于發(fā)展大眾創(chuàng)新空間、促進(jìn)大眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)的指導(dǎo)意見》(國辦發(fā)〔2015〕9號(hào))，明確提出完善風(fēng)險(xiǎn)投資融資機(jī)制。充分發(fā)揮多層次資本市場(chǎng)的作用，為創(chuàng)新型企業(yè)提供全面的金融服務(wù)。開展互聯(lián)網(wǎng)股權(quán)眾籌融資試點(diǎn)，提升眾籌服務(wù)大眾創(chuàng)新創(chuàng)業(yè)能力。

　　國務(wù)院和中國證監(jiān)會(huì)關(guān)于股權(quán)眾籌的聲明表明，在當(dāng)前的法律框架下，股權(quán)眾籌可以找到合法的經(jīng)營(yíng)空間；但這一聲明并不意味著確認(rèn)所有的股權(quán)眾籌模式。中國證監(jiān)會(huì)目前正在調(diào)查可能存在的資本池風(fēng)險(xiǎn)或違約風(fēng)險(xiǎn)，并將發(fā)布相關(guān)指導(dǎo)意見。我相信，在監(jiān)管部門進(jìn)一步發(fā)布具體規(guī)定后，股權(quán)眾籌的法律和非法邊界將更加明確。

　　四、股權(quán)眾籌的運(yùn)作。

　　1.結(jié)構(gòu)：嚴(yán)格地說，股權(quán)眾籌由發(fā)起人（實(shí)際市場(chǎng)的主要投資者）、投資者（投資者）和平臺(tái)組成。發(fā)起人通過平臺(tái)找到投資者，共同成為股東。發(fā)起人擁有該品牌的所有權(quán)，并負(fù)責(zé)管理和運(yùn)營(yíng)。投資者不參與管理，也不能改變現(xiàn)有的品牌，但有權(quán)分享股息和監(jiān)督。有限合伙企業(yè)可以完美地做到這一點(diǎn)，使投資者的權(quán)利與管理權(quán)分離，只承擔(dān)有限的責(zé)任。然而，律師認(rèn)為，在沒有平臺(tái)的情況下，發(fā)起人也可以繞過平臺(tái)找到投資者，但我們必須注意方式和人數(shù)，否則很容易被懷疑非法融資。

　　2.在監(jiān)管方面:由于后續(xù)投資者只有分紅權(quán)，不參與運(yùn)營(yíng)，必須進(jìn)行透明監(jiān)管(尤其是財(cái)務(wù)方面)，不能存在欺詐成分，否則會(huì)涉及欺詐性合同簽訂，合同可以撤銷，重責(zé)涉嫌欺詐性發(fā)行股票和債券。

　　3.在退出方面：可采用股權(quán)轉(zhuǎn)讓或回購的方式。一般來說，股權(quán)回購可以在一定條件下相對(duì)保證回購。目前，退出機(jī)制的不完善是國內(nèi)股權(quán)眾籌平臺(tái)普遍存在的另一個(gè)問題：融資項(xiàng)目的每個(gè)投資者都希望以股東的身份在工商部門注冊(cè)自己的名字，但在數(shù)十名投資股東中，如果其中一人想退出，需要其他股東簽字確認(rèn)，這是一項(xiàng)不容易操作的工作。

　　五、與非法集資的界限：

　　與債權(quán)眾籌相比，股權(quán)眾籌與非法集資沒有明確的紅線，但很容易觸及非法集資的底線。因此，有必要從中國許多關(guān)于非法集資的法律規(guī)定和司法解釋中避免非法集資：

　　一、法律解釋：

　　刑法中廣義的非法集資有七種罪刑：

　　1.非法吸收公共存款罪：從公眾吸收資金，即社會(huì)未指明的對(duì)象，構(gòu)成非法吸收公共存款罪。在吸收親友或者單位內(nèi)部人員的過程中，知道親友或者單位內(nèi)部人員從未指明的對(duì)象吸收資金的，也構(gòu)成非法吸收公共存款罪。以吸收資金為目的，吸收社會(huì)人員為單位內(nèi)部人員，吸收資金的，也構(gòu)成非法吸收公共存款罪。

　　2.集資詐騙罪：以非法占有為目的，以虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相等欺詐手段非法集資，構(gòu)成集資詐騙罪。

　　3.擅自發(fā)行股票、公司、公司債券罪：未經(jīng)國家有關(guān)主管部門批準(zhǔn)，向社會(huì)發(fā)行非特定對(duì)象，變相發(fā)行股票或公司、公司債券，或向特定對(duì)象發(fā)行，變相發(fā)行股票或公司，公司債券累計(jì)200余人，構(gòu)成擅自發(fā)行股票、公司、公司債券罪。

　　4.欺詐性發(fā)行股票、債券罪:在招股說明書、認(rèn)股書、公司、公司債券募集方式中隱瞞重要事實(shí)或編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或公司、公司債券，構(gòu)成欺詐性發(fā)行股票、債券罪。

　　5.非法經(jīng)營(yíng)罪：違反國家規(guī)定，未經(jīng)依法核準(zhǔn)擅自發(fā)行基金份額募集資金，構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。

　　6.虛假廣告罪：違反國家規(guī)定的廣告經(jīng)營(yíng)者反國家規(guī)定，利用廣告虛假宣傳與非法集資活動(dòng)有關(guān)的商品或服務(wù)，構(gòu)成虛假廣告罪。

　　7.組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)犯罪：組織、領(lǐng)導(dǎo)銷售商品、提供服務(wù)等商業(yè)活動(dòng)，要求參與者支付費(fèi)用或購買商品、服務(wù)資格，按一定順序，直接或間接開發(fā)人員作為報(bào)酬或回扣，引誘、脅迫參與者繼續(xù)發(fā)展他人參與，欺騙財(cái)產(chǎn)，擾亂傳銷活動(dòng)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)秩序，構(gòu)成組織，領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)犯罪。

　　從特征上看，非法集資有四個(gè)特點(diǎn):非法性(未經(jīng)批準(zhǔn))、誘導(dǎo)性(承諾在一定時(shí)間內(nèi)償還本金和利息)、社會(huì)性(針對(duì)不特定群體)、公開性(公開宣傳)

　　雖然股權(quán)眾籌和非法集資之間沒有明確的法律界限，但從非法集資的法律規(guī)定、四個(gè)特征以及債權(quán)眾籌的相關(guān)政策和紅線來看，律師總結(jié)了以下股權(quán)眾籌和非法集資的界限：

　　1.不承諾固定回報(bào)，如果投資者真的成為股東，參與股權(quán)分紅，分享收益，分擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)；

　　2.不公開宣傳，多宣傳平臺(tái)本身，不公開項(xiàng)目投資和回報(bào)，盡量與具體對(duì)象的投資者進(jìn)行一對(duì)一溝通；同時(shí)，宣傳必須真實(shí)，不得有欺詐性宣傳。

　　3.人數(shù)有限。因?yàn)槲唇?jīng)授權(quán)發(fā)行股票，公司和公司債券的數(shù)量是200人，所以股權(quán)投資者的數(shù)量不能超過200人。當(dāng)然，如果以有限合伙的模式運(yùn)作，就不需要考慮這個(gè)問題，因?yàn)橛邢藓匣锏臄?shù)量是50人；

　　4.人數(shù)應(yīng)鎖定為特定對(duì)象：與投資者一對(duì)一溝通，審查投資者資格（資產(chǎn)證明、來源、抗風(fēng)險(xiǎn)能力），將投資者鎖定為特定群體，滿足一定條件，進(jìn)行一對(duì)一溝通，但正確。同時(shí)，經(jīng)過這樣的審查，投資者具有相對(duì)的風(fēng)險(xiǎn)意識(shí)和抗風(fēng)險(xiǎn)能力；

　　5.眾籌平臺(tái)本身不得介入：平臺(tái)不得為自身融資，更不得擔(dān)保融資。

　　6.不要設(shè)立資金池:眾籌股權(quán)必須有真實(shí)的項(xiàng)目。對(duì)于眾籌資金，必須專款專用，不得挪作他用，使用要透明，盡量設(shè)立第三方支付平臺(tái)。

　　7.項(xiàng)目真實(shí)，眾籌企業(yè)真實(shí)，不得設(shè)立虛假項(xiàng)目和虛假股權(quán)。

　　以上是上海股權(quán)糾紛律師對(duì)眾籌的一些看法，尤其是股權(quán)眾籌。對(duì)于目前監(jiān)管相對(duì)真空、處于暗礁危險(xiǎn)海灘的股權(quán)眾籌，我們必須在抓住機(jī)遇的同時(shí)，注意警惕相應(yīng)的法律風(fēng)險(xiǎn)。律師認(rèn)為，相關(guān)法律法規(guī)、司法解釋、指導(dǎo)意見和監(jiān)管規(guī)則很快就會(huì)陸續(xù)出臺(tái)。在此之前，股權(quán)眾籌對(duì)我們來說是一機(jī)遇又有風(fēng)險(xiǎn)的新事物。如何在抓住機(jī)遇的同時(shí)控制相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)是一個(gè)值得思考和探索的問題。

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